盗窃罪是最常见的罪名之一，其犯罪数量常年稳居第一，后因危险驾驶罪（醉驾）的横空出世而“屈居第二”。入户盗窃又是盗窃罪常见行为类型之一，笔者以一个自身经办案件为例，围绕入户盗窃行为的“入罪出罪、犯罪形态、量刑处罚、辩护思考”四个方面，尝试进行实务探讨。前期进行了入户盗窃情形的“入罪出罪”进行探讨，本期主要针对入户盗窃情形的“犯罪形态”进行探讨。

一、案情简述

某日凌晨，贺某（化名）通过六楼楼梯拐角窗户，向上攀爬悬挂于外墙的空调主机，后翻入七楼阳台进入某出租公寓，拿取谭女士（化名）放于衣柜内的内衣，谭女士即时发现质问贺某，贺某将衣物放下。后贺某在谭女士要求下，翻出阳台通过悬挂于外墙的空调主机，向下攀爬原路返回。谭某随即报案，贺某在睡梦中惊醒，被公安机关抓获，贺某对进入谭某住处窃取内衣的客观行为和主观故意供认不讳。

 

二、亮明观点

笔者认为，贺某的前述行为如构成盗窃罪，则至多属于犯罪未遂形态。

三、观点分析

（一）前期取保。贺某涉嫌盗窃罪一案，笔者竭力做无罪辩护，检察机关对贺某做出了不予批准逮捕的决定。公安机关以“人民检察院不批准逮捕，公安机关需继续侦查”为由，对贺某做出取保候审决定。

 

贺某盗窃案取保文书截图

取保数月后，贺某在未告知笔者，亦未告知人民检察院其聘请了辩护律师的情形下，由值班律师见证签署了认罪认罚具结书。

（二）控方观点。检察机关认为，贺某入户盗窃，其行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪（既遂）追究其刑事责任。

（三）辩方观点。笔者认为， 第一，入户盗窃作为追究盗窃犯罪的一种入罪标准，但入罪标准与犯罪形态是评价犯罪的不同维度。前者主要考察是否应当追究行为人的刑事责任（入罪），后者主要考察犯罪形态，有助于考察如何对行为人进行处罚（量刑），并非入罪即既遂。

第二，贺某的行为从刑法条文字面上看，涉嫌入罪情形，即便贺某前述入户盗窃行为确需入罪，但其拿取他人内衣被人发现后立即放置于原地，亦未试图进一步获取财物，更未转化/升级为其他犯罪行为，随即原路返回。谭女士的衣物不曾脱离控制、不曾离开封闭房屋，贺某脚着拖鞋通过悬挂于外墙的空调主机向下攀爬，过程对其本人极具人身危险性，贺某不可能手抓衣物向下攀爬，因此贺某不具有获取财物既遂的可能性，至多认定为犯罪未遂。

第三，本案也不符合犯罪中止情形，贺某因意志以外的原因而被动停止前述行为，是典型的“欲而不能”，并非“能而不欲”。

 

贺某盗窃案判决书截图

（四）审理观点。在庭审过程中，检察机关坚持主张入户即构罪且既遂的观点，最终人民法院判决认定贺某的行为属于盗窃未遂。

下一步，笔者将另行就本案的“量刑处罚、辩护思考”这两个方面，继续尝试进行实务探讨。

四、相关规定

《刑法》第二百六十四条【盗窃罪】 盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。

第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》

第三条 二年内盗窃三次以上的，应当认定为“多次盗窃”。

非法进入供他人家庭生活，与外界相对隔离的住所盗窃的，应当认定为“入户盗窃”。

第十二条 盗窃未遂，具有下列情形之一的，应当依法追究刑事责任：

（一）以数额巨大的财物为盗窃目标的；

（二）以珍贵文物为盗窃目标的；

（三）其他情节严重的情形。

盗窃既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以盗窃罪既遂处罚。

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